Договор конвертируемого займа

В последнее время меня все чаще просят проконсультировать по юридическим вопросам – как зарегистрировать компанию в Штатах, какие документы нужны в стартапе, чем отличаются разные формы инвестиций и на что нужно смотреть в документах. Поэтому я решил написать об одной из самых популярных форм ранних инвестиций – конвертируемом займе (англ. Convertible Note). Именно им мы пользовались, когда поднимали pre-seed деньги для Mailburn.

Что такое конвертируемый заем?

Equity-инвестиции довольно прозрачны – в них инвестор покупает акции компании по известной цене.

С займом все несколько сложнее: в этом случае инвестор покупает обязательство компании передать ему акции в будущем по цене, которая пока еще не известна.

По истечению, например, 18 месяцев, заем конвертируется в акции, но на более выгодных для инвестора условиях, чем если бы акции покупались прямо сейчас.

В основном это делается для того, чтобы не торговаться об оценке компании на стадии, когда не то что продаж нет – зачастую нет и продукта. А команда – два фанатичных основателя, исхудавшие из-за доширак-диеты.

Инвестор говорит, что компания стоит $1M, основатели, что $2M. Все сводится к банальным торгам, и это может длиться неделями. Инструмента для определения стоимости компаний на ранней стадии не существует, и вряд ли он появится.

Чтобы избежать подобной ситуации, можно оформить инвестиции в виде конвертируемого займа. В таком случае стоимость компании определит инвестор на следующем раунде – и обычно названная цифра устраивает обе стороны.

А для компенсации рисков более раннего инвестора – для создания ему преимуществ перед инвесторами других стадий – используются различные условия.

Среди множества вариаций самые важные – это Maturity Date, Discount и Valuation Cap.

Maturity Date

Количество месяцев, в течение которых должен наступить эпохальный момент для компании – а в 95% случаев это следующий крупный раунд. Maturity Date чаще всего устанавливают в 18 месяцев, гораздо реже – 12 или 24. Бывают дополнительные условия, которые разрешают продлить заем еще на Х месяцев при согласии обеих сторон.

Если за эти 12–18–24 месяца не происходит раунда, то срабатывают условия из раздела Conversion on Maturity, но об этом позже.

Если раунд происходит, то заем конвертируется в акции, и в игру вступают два следующих параметра – Valuation Cap и Discount. Обычно в договоре указаны оба параметра, но конвертация происходит только по одному из них.

Valuation Cap

Устанавливает максимальную оценку, по которой инвестиции, сделанные с помощью займа, могут сконвертироваться в акции.

Представьте ситуацию: бизнес-ангел Максим вложил $100 000 в компанию. Она быстро вышла на окупаемость и долгое время не поднимала венчурных денег.

Когда все процессы были налажены, компания подняла следующий раунд для масштабирования в размере $3M при оценке в $20M. Получается, что новый инвестор получает 15% акций (3 / 20 = 0.

15), а Максим, который поверил в команду еще 18 месяцев назад, всего 5% акций. Чтобы избежать такого дисбаланса – и существует кэп.

Договор конвертируемого займа

Например, в данной ситуации Максим и компания на момент подписания займа могли бы договориться о кэпе в $2M. Это цифру можно прикинуть, взглянув на рынок и другие стартапы из этой отрасли и предположив, насколько «высоко» может взлететь компания в ближайшее время.

Поскольку в нашем примере компания феноменально выросла (и ее оценка сильно превышает кэп), то цена акций для Максима зафиксировалась бы на валюации в $2M, и он получил бы 5% акций.

Это гораздо справедливее, учитывая, какие риски брал на себя Максим, инвестируя в компанию на супер ранней стадии.

Если же оценка на следующем раунде ниже, чем Valuation Cap, то срабатывает третий параметр.

Discount

Скидка на стоимость акций по отношению к цене для нового инвестора в новом раунде.  Размер скидки варьируется от 0% до 35%, а наиболее популярное значение – 20%.

Например, новый инвестор зашел на поздней стадии и купил акции по цене $1 за штуку. Если Discount составляет 30%, то Максим сконвертирует свой заем в точно такие же акции, но по цене 70 центов за штуку.

Таким образом, при наступлении нового раунда до истечения Maturity Date срабатывает одно из двух условий – либо конвертация по Valuation Cap, либо с использованием Discount. Это сделано для того, чтобы сбалансировать риск ранних инвестиций. В такой системе инвесторы конвертируемых займов, простите за тавтологию, конвертируются по меньшей оценке, чем инвесторы следующего раунда.

Но что будет, если раунда не произошло?

Conversion on Maturity

18 месяцев прошли, раунда нет – что делать? Обычно происходит один из трех вариантов:

  • Срок займа продлевается еще на какое-то время;
  • Инвестор просит вернуть свои деньги с процентами, и если компания не может это сделать, то она банкротится (так никто не делает…);
  • Принудительная конвертация по Maturity Сap. Обычно Maturity Сap на 30% ниже, чем Valuation Сap, чтобы скомпенсировать тот факт, что компания не смогла развиться согласно первоначальному плану.

Итого: сильные и слабые стороны конвертируемых займов

Плюсы

  1. Не надо оценивать компанию;
  2. Меньше бумажек, меньше работы юристам;
  3. Гибкие условия и защита для инвестора.

Минусы

  1. На следующем раунде может быть так же сложно оценить компанию;
  2. Слишком много займов размоет следующего инвестора;
  3. Слишком низкий Valuation Cap размоет основателей;
  4. Можно проглядеть дополнительные условия;
  5. Акции следующего инвестора могут быть слишком крутыми для первых инвесторов, и придется вести переговоры с тремя сторонами.

Есть и другие «разделы» конвертируемого займа. Важно понимать, как они работают.

Qualified Financing

Характеристики следующего раунда, чтобы считать его триггером для конвертации по Valuation Cap / Discount. Обычно здесь указывается тип сделки (чаще всего – Equity) и сумма сделки (допустим, более $1M). В данном примере все, что не Equity или меньше одного миллиона, не будет считаться раундом, и заем будет оставаться в силе.

Prepayment

Пункт уточняет, можно ли выплатить заем деньгами вместо конвертации его в акции.

Договор конвертируемого займа

В чем тут дело? Компания может выйти в плюс и заработать ощутимо больше денег, чем стоили первые займы, даже с процентами. Иногда компании предпочитают выплачивать фиксированную сумму долга, без оглядки на процент, просто потому что это выгоднее.

Инвестор может этого не хотеть, ведь если компания в плюсе, то лучше владеть ее акциями, чем просто вернуть назад свои деньги, пусть и с процентами.

Поэтому обычно пункт Prepayment как раз запрещает выплату займа деньгами, делая конвертацию обязательной.

Events of Default

Более-менее стандартный раздел, который определяет точку дефолта для компании. Здесь можно встретить такие страшные слова, как мораторий, судебное разбирательство, временная администрация и банкротство.

Инвесторы могут попросить сюда добавить что-то свое, например, отсутствие продаж через 16 месяцев может стать Event of Default, которое повлечет какие-то негативные последствия для основателей.

Будьте аккуратны с этим разделом, он настолько стандартный, что многие читают его по диагонали.

Representations and Warranties / Covenants

Обязательства компании и инвестора. Например, компания обязуется дать доступ ко всем или некоторым своим системам. Или компания не может быть продана без согласия инвестора. Или обещает ежемесячное предоставление финансовой отчетности для инвестора. Здесь может появиться и такой страшный пункт, как право вето у инвестора на будущих инвесторов.

Инвестор же, в свою очередь, обязуется не вступать в деловые отношения с конкурентами, не перепродавать заем и участвовать в деятельности компании только в целях собственной выгоды, а не по приказу третьих лиц.

В целом, в этом разделе обычно гораздо больше ограничений для компании, чем для инвестора. И это нормально. Помните, что инвестор не принимает решения, у него нет доли, пока заем не сконвертировался, он не член совета директоров и вообще – прав у него мало.

Pro rata rights & Super pro rata

Дает инвестору безусловное право принять участие в раунде Qualified Financing, чтобы предотвратить размытие своей доли.

Конечно, инвестор понимает, какую долю в компании он получит после наступления Qualified Financing.

Вспомним ту же ситуацию с Максимом, когда он планировал получить 5% за $100 000 инвестиций в виде займа. При входе следующего инвестора доля Максима, конечно же, размоется.

Если у Максима есть Pro rata rights, он может принять участие в раунде и докупить недостающие акции, чтобы остаться на отметке в 5%. Если он этим воспользуется, то ему нужно будет заплатить 5% от суммы нового раунда, а именно $150 000 (если раунд был $3M).

При этом общая сумма раунда не меняется, только участника теперь два – Максим с $150 000 и новый инвестор с $2 850 000.

Договор конвертируемого займа

Pro rata – отличный раздел. Он может быть как очень полезным, так и безумно вредным. Плохо, когда Pro rata есть у токсичных инвесторов, которых вы взяли, потому что жизнь скрутила, но в идеале хотели бы оставить как миноритариев в компании.

Хорошо, когда будущий инвестор просит первых инвесторов еще раз подтвердить свою веру в компанию и зайти вместе с ним, и они соглашаются.

Но плохо, когда будущий инвестор хочет забрать весь раунд себе, а предыдущие инвесторы все равно используют Pro rata.

Super pro rata – это возможность не только защитить свою долю от размытия, но и увеличить ее. Например, с 5% до 10%, и еще сильнее подвинуть нового инвестора в раунде.

Честно говоря, я не вижу ни одной ситуации, когда super pro rata была бы уместной и корректной.

На мой личный взгляд, это хак для инвесторов, которые не хотят вести диалог наравне с новым лид инвестором, когда наступит Qualified Financing.

Most Favored Nation

В последнее время участились случаи, когда условия для новых инвесторов значительно лучше, чем для предыдущих. Тогда используется MFN – механизм защиты от снижения стоимости акций.

Например, Максим проинвестировал в компанию с условиями Discount 30% и Valuation Cap 5 млн. А следующий инвестор получил условия Discount 35% и Valuation Cap 4 млн, что лучше, чем условия Максима. Если у Максима есть в договоре пункт про MFN, то он имеет законное право автоматически изменить условия своей сделки до 35% и 4 млн кэп.

Чаще всего MFN встречается на поздних стадиях, бизнес-ангелы редко усложняют договоры займа такими нюансами. Да и суммы на ранних раундах не те.

Liquidation Preferences

Пожалуй, самый важный раздел в договоре об инвестициях. Именно он говорит о том, сколько получит инвестор, если компанию продадут. И именно на этом разделе обжигаются многие предприниматели, подписывая невероятные условия вроде выплаты 10х от суммы инвестиций при продаже компании. 

Договор конвертируемого займа

Для многих стартапов M&A – самый популярный выход. Внимательно прочитайте все условия, связанные с ликвидационными преференциями. Проконсультируйтесь с юристами, если нужно. Разберитесь, чем отличается Participating Preferred Stock от Non-participating Preferred Stock.

Читайте также:  Если исчисление срока лишения права управления тс прервано…

Подводя итоги

  1. Отношения с инвесторами могут длиться дольше, чем ваш брак. Поэтому их нужно грамотно выстроить с самого начала и строго определить, где какие границы. Не тяните одеяло только на себя – отношения должны быть гармоничными и равноправными. Где-то придется уступить, но в каких-то моментах надо отстаивать свою позицию.
  2. Тщательно читайте инвестиционные документы и не доверяйте юристам инвестора. Они работают на инвестора и им платят за то, чтобы они составили документы с наиболее выгодными условиями для него. Обращайте внимание на детали и дополнительные секции, именно они могут обернуться потерей контроля над компаний или отсутствием прибыли у основателей при ее продаже.

Источник: https://rb.ru/opinion/zaem/

Английское право и Беларусь 2.0. Часть 1: конвертируемый заём

В рамках правового эксперимента Декрет № 8 разрешил резидентам ПВТ заключать ряд сделок, свойственных англо-саксонской системе права: договор конвертируемого займа, опционные договоры и опционы, соглашения о возмещении имущественных потерь, соглашения о неконкуренции и непереманивании и пр. Все они соответствуют мировым стандартам оформления M&A-сделок и помогут вести диалог с инвесторами и покупателями/продавцами бизнесов на одном языке.

Читать далее…

Договор конвертируемого займа

Dev.by вместе с юристами REVERA Еленой Мурашко и Дмитрием Герасимовым разбирается в новых инструментах. Начинаем цикл с конвертируемого займа.

Конвертируемый заём: что это?

Конвертирумый заём — один из методов инвестирования в стартап. Он  встречается в венчурной индустрии на самом раннем этапе инвестирования (так называемый “Round 0”), когда стартап не имеет сложной корпоративной структуры и находится на стадии минимального воплощения «идеи», ради которой создан.

По сути, это договор займа, который дает право Заимодавцу обменять выданный Заёмщику (как правило, стартапу) заём на долю участия (акции, долю в уставном фонде) в нём при наступлении определённых событий (например, при наступлении следующего раунда инвестирования в компанию-стартап).

Для стартапа конвертируемый заём — возможность быстро получить деньги для развития на менее жёстких, чем при M&A, условиях и под низкий процент. Для инвестора — возможность конвертировать свой заём в долю, если стартап «выстрелит».

Если этого не произойдёт, инвестор сможет вернуть деньги с определённым процентом за пользование займом.

Если же стартап провалится и компания ликвидируется, инвестор-заимодавец будет стоять раньше акционера/участника стартапа в очереди за получение оставшегося имущества и дебиторской задолженности.

Особенности сделок конвертируемого займа

  • Простота
  • Такую сделку проще оформить, чем классическую сделку прямого инвестирования M&A.
  • Скорость
  • Сделка конвертируемого займа занимает меньше времени у сторон, поскольку на этапе Round 0 инвестору не нужно тратить время на выполнение всех корпоративных процедур по вхождению в состав участников компании-стартапа.
  • Стоимость
  • Такая сделка требует меньше издержек на юристов по сравнению с оформлением M&A.
  • Не нужно оценивать компанию
  • Не нужно проводить оценку реальной стоимости компании (это будет головной болью инвесторов уже следующих раундов) и переговоры по ней с инвестором: на этапе «идеи» компании-стартапу и создаваемому ей продукту сложно дать стоимостную оценку.

Условия конвертируемого займа

Основных условий, в которых заложена суть конвертируемого займа, три. На них структурируются отношения между инвестором и стартапом:

  • Maturity Date (Дата погашения)
  • Conversion Discount (Скидка при конвертации)
  • и/или Conversion Valuation Cap (Предел оценки при конвертации)

Maturity Date (Дата погашения)

Это срок, в течение которого наступают события, при которых займ конвертируется в долю участия в стартапе или возвращается инвестору (например, со штрафными процентами). Как правило, такой срок — от 12 до 24 месяцев, а в качестве события часто устанавливается следующий раунд инвестирования в стартап.

  1. На каких условиях конвертируется займ при наступлении Maturity Date, зависит от параметров Conversion Discount и/или Conversion Valuation Cap.
  2. Conversion Discount (Скидка при конвертации)
  3. Это скидка на стоимость акций/доли в уставном фонде для инвестора.
  4. Пример:
  5. Наступает новый раунд инвестирования, в котором участвуют 2 новых инвестора и Первый инвестор, который инвестировал в стартап через конвертируемый заём 12 месяцев назад.
  6. При этом условия займа были такими:
  • размер займа — 10 000 BYN
  • размер Conversion Discount — 10%

При наступлении нового раунда инвестирования между всеми инвесторами дополнительно распределяется 3 000 акций, номинальной стоимостью 10 BYN каждая.

Без Conversion Discount Первый инвестор получил бы 1000 акций (займ 10000 BYN/стоимость 1 акции в 10 BYN). C Conversion Discount акции распределятся так:

  • Первый инвестор получит 1 100 акций в стартапе:
  • Размер займа 10 000 BYN + Conversion discount 10% (1 000 BYN) = 11 000 BYN
  • 11 000 BYN / 10 BYN = 1100 акций.
  • При этом реальная стоимость акций для Первого инвестора составит не 10, а 9,09 BYN.
  • Остальные инвесторы смогут приобрести оставшиеся 1 900 акций по 10 BYN за штуку.
  1. Таким образом, Conversion Discount позволяет получить большую долю участия в стартапе при конвертации, поскольку позволяет «купить» за предоставленный заём больше акций.
  2. Размер Скидки при конвертации, как правило, устанавливается от 10 до 30%.
  3. Conversion Valuation Cap (Предел оценки при конвертации)

В рамках этого параметра инвестор и стартап договариваются о максимальной оценке компании (например, 1 000 000 BYN), в рамках которой инвестор может конвертировать свой заём в долю участия. Даже если на новом этапе инвестирования компания будет оценена выше, чем предполагалось, инвестор сможет рассчитывать на конкретное число акций и избежать “размытия” доли.

Например, условия займа такие:

  • размер займа — 700 000 BYN
  • Valuation Cap — 5 000 000 BYN

При наступлении нового раунда инвестирования оценка компании составила: 25 000 000 BYN. Без условия о Valuation Cap заём Первого инвестора конвертировался бы в 2,8% акций стартапа:

Договор конвертируемого займа

При  Valuation Cap Первый инвестор конвертирует свой заём в рамках предела в 5 000 000 BYN и получит 14% от распределяемых акций:

Договор конвертируемого займа

Как видно, условие о Valuation Cap может быть не очень выгодно стартапу:  если его оценочная стоимость значительно превысит кэп, он может потерять (возможное) финансирование.

Другие условия

Конвертируемый заём может включать в себя другие условия/механизмы. В основном их цель — застраховать каждую из сторон сделки. Вот некоторые из них:

Representations and Warranties (Заверения и гарантии)

В рамках этого условия стороны предоставляют и гарантирую достоверные сведения, важные для сделки (например, что у них нет дебиторской задолженности, что они не работают на конкурента займодавца и т.д.) Их нарушение влечёт возмещение ущерба и выплату неустойки. Это очень важное условие, и о нём мы расскажем в отдельной статье.

  • Аcceleration and Multiple payout (Ускорение и Кратность выплат)
  • Позволяют инвестору-заимодавцу получить сумму займа, увеличенную в Х раз, и проценты по займу при наступлении определенных негативных событий для компании-стартапа (например, отчуждении прав на продукт без согласования с инвестором).
  • Most Favored Nation (Режим наибольшего благоприятствования)

Позволяет избежать ситуации, когда условия для новых инвесторов лучше, чем для самых первых. При MFN, если один из инвесторов получил более выгодные условия конвертируемого займа, другой инвестор имеет право конвертировать свой заём в акции на тех же условиях.

  1. Liquidation Preferences (Ликвидационные привилегии)
  2. Закрепляет права инвесторов на имущество при ликвидации стартапа.
  3. Сall Protection (Защита от досрочного погашения)
  4. Согласно этому условию, стартап может досрочно погасить займ (и, таким образом, не допустить инвестора к конверсии) только с согласия инвестора-заимодавца.
  5. Pro rata (Соразмерность)
  6. Даёт инвестору безусловное право принять участие в новом раунде инвестирования.
  7. Protective Put Option (Защитный опцион пут)
  8. Даёт право инвестору-заимодавцу продать свои акции другим акционерам стартапа-заёмщика по заранее установленной цене сразу же после конвертации займа.
  9. Market Stand-Off (Отсрочка реализации акций)
  10. Запрещает инвестору продавать акции, полученные от конвертации займа, в определённом промежутке времени (противоположное Protective Put Option).

Белорусский конвертируемый заём

Механизм работы конвертируемого займа в Беларуси не будет существенно отличаться от иностранного аналога.

Договор конвертируемого займа

Как видно, в определении есть все ключевые вещи, характерные для конвертируемого займа по англо-саксонской системе:

1. Передача займа Заёмщику.

2. Наступление события или совершении действия, влекущего конвертацию займа в долю участия в уставном фонде Заёмщика.

3. Конвертация займа в долю участия в уставном фонде Заёмщика. Возврат суммы займа и процентов по нему (вместо конвертации) осуществляется только в случае прямого указания в договоре конвертируемого займа.

Согласно Декрету, в договоре конвертируемого займа также должны быть условия о:

  • сроке передачи (увеличения уставного фонда) акций/доли (части доли) в уставном фонде
  • цене акций/доли (части доли) в уставном фонде или порядок ее определения
  • размере и порядке уплаты процентов за пользование займом (при их наличии)
  • Кто может участвовать в «белорусском» конвертируемом займе
  • Договор конвертируемого займа может быть заключен только между резидентами ПВТ либо резидентом ПВТ и третьим лицом. При этом:
  • 1) если договор заключается между резидентом ПВТ и третьим лицом-резидентом Беларуси, то он может быть подчинен только белорусскому праву;
  • 2) если договор заключается между резидентом ПВТ и третьим лицом-нерезидентом Беларуси (например, компанией из США), то он может быть подчинен иностранному или белорусскому праву (по выбору сторон).
  • Это дает возможность резидентам ПВТ участвовать в сделках конвертируемого займа со стартапами-нерезидентами: если раньше у резидента ПВТ были законодательные и валютных ограничений на такие сделки, то сейчас нет.

Дополнительно, договор конвертируемого займа может заключаться на указанных выше условиях и между субъектами малого предпринимательства, которые занимаются технологиями V (IT, биотехнологии, медтех, роботостроение и пр.) и VI (нанотехнологии, AI и пр.) технологических укладов, и нерезидентами Республики Беларусь.

  1. Как регулируется «белорусский» конвертируемый заём
  2. Вот главные особенности:
  3. 1) Снимаются определённые правовые ограничители, которые существуют в белорусском корпоративном праве:
  • На стороны конвертируемого займа не действует право преимущественной покупки, когда для продажи доли в обществе её сначала нужно предложить всем участникам, затем самому обществу, и только если все они поочередно откажутся, долю можно строго на тех же условиях продать третьему лицу.
  • Заимодавец как участник хозяйственного общества в данном случае может быть освобождён от обязанности внесения вклада в уставный фонд (оплаты акций) деньгами и его доля фактически будет оплачена путем зачета требований по займу к обществу.
  • “Долю участия” в компании-стартапе можно держать на балансе компании до конвертации займа, то есть уменьшать уставной фонд на предмет конвертируемого займа не нужно.

2) Нельзя отчуждать предмет конвертируемого займа, т.е. заёмщик не вправе продать свою долю кому-то ещё, если иное не установлено договором.

3) Одновременно с заключением договора может быть выдана безотзывная доверенность (в рассматриваемом случае — на заимодавца) на срок более 3 лет, которая может быть отозвана только в случаях, указанных в ней.

Это позволяет хеджировать риск, что завтра участники стартапа откажутся выполнять условия конвертации и регистрировать вхождение займодавца в состав участников — так как по такой доверённости займодавец сможет делать это сам.

4) Не нужно платить налог на прибыль от доходов, полученных при конвертации займа.

Читайте также:  Заявление о выдаче санитарно-эпидемиологического заключения

 20 наивных вопросов про Non-Compete. Чем «неконкуренция» обернётся для разработчика?

Источник: https://dev.by/news/angl-pravo-konvertiruemyy-zaem

Особенности работы конвертируемых займов в России — Офтоп на vc.ru

Партнер адвокатского бюро Buzko & Partners Роман Бузько о коммерческих и юридических аспектах использования нового финансового инструмента.

31 мая 2017 года в Госдуму был внесен законопроект, который предлагает ввести в России конвертируемые займы. Этот инструмент очень популярен в западной венчурной индустрии, а сам законопроект имеет неплохие шансы пройти обсуждения в парламенте.

Поэтому мы решили напомнить природу конвертируемых займов и их основные коммерческие условия с позиции инвестора и заемщика. Если законопроект будет принят, российским предпринимателям больше не нужно будет искать оригинальные схемы для использования распространенного инструмента.

Что такое конвертируемый заем

По конвертируемому займу одна сторона (займодавец) предоставляет другой стороне (заемщику) заем, который может быть конвертирован в акции заемщика на согласованных условиях либо должен быть возвращен. Право выбора, как правило, остается за займодавцем и может быть обусловлено целым рядом событий.

Пример

Марк написал код для проекта с сомнительными перспективами. Для масштабирования нужно приобрести много серверов. Инвесторы вкладываться не хотят, потому что оценить такой проект сложно в силу отсутствия примеров на рынке, да и банки не спешат давать кредиты.

Инвестор Питер, однако, верит в проект и готов выделить $500 тысяч, но с оценкой проекта у него тоже сложно.

Поэтому Питер дает Марку деньги под небольшой процент с условием, что заем в будущем будет конвертирован в акции компании, когда в проект вложится кто-нибудь еще. Иначе заем придется вернуть.

Источники утверждают, что еще одним условием была личная просьба Питера к Марку: «Just don't fuck it up».

Возможно это, а быть может что-то другое, позволили Питеру через год конвертировать свой заем в 10,2% акций стартапа Марка на следующем раунде серии A, когда компания была оценена уже в $100 млн. Как это получилось, объясним в продолжении примера ниже.​

Чаще всего конвертируемые займы встречаются именно в венчурной индустрии (на ранних стадиях). При этом заем конвертируется в акции при получении компанией последующего финансирования по цене её последней оценки.

Что делает конвертируемые займы привлекательными? Главное преимущество — возможность отложить спекулятивные переговоры об оценке стоимости компании и перенести это обсуждение на будущее, когда перспективы проекта станут яснее.

Для инвестора это сулит шанс стать акционером компании при успешном раскладе. При этом инвестор одновременно сохраняет право потребовать свои деньги обратно, если дела у компании в гору не пойдут.

Стартапу же это дает ценное время, чтобы доказать состоятельность идеи, увеличить оценку компании и тем самым снизить доли инвесторов. Кроме того, принимая инвестиции в форме конвертируемых займов, основатели дольше сохраняют за собой все корпоративные права, потому что кредитор по займу не обладает правами акционера.

Кроме того, сделки с конвертируемыми займами характеризуются относительной простотой по сравнению со сделками по покупке акций (долей), что снижает расходы на юристов.

Среди главных условий конвертируемых займов выделяют два: скидка при конвертации и потолок оценки при конвертации. Рассмотрим их подробнее.

Скидка при конвертации (Conversion Discount)

Инвестирование на ранних стадиях — рискованное дело, и первые инвесторы хотят получить более выгодные условия, чем их собратья на последующих стадиях. Достигается это с помощью скидки при конвертации по отношению к другим инвесторам.

Допустим, что размер конвертируемого займа составил 100 тысяч рублей, при этом стороны договорились, что конвертация произойдет на следующем раунде финансирования, а скидка при конвертации составит 20%.

Это означает, что, если инвесторы следующего раунда решат заплатить по 10 рублей за акцию, то займодавец сможет одновременно с ними конвертировать свои 100 тысяч рублей по цене 8 рублей за акцию (скидка 20% от 10 рублей), что даст ему 12,5 тысяч акций вместо 10 тысяч.

Таблица капитализации до и после инвестиций при скидке в 20%

Если со скидкой при конвертации все ясно, то перейдем к более хитрому условию — потолку оценки при конвертации.

Потолок оценки при конвертации (Conversion Valuation Cap)

Внимательный читатель мог заметить, что в нашем примере Питер получил 10,2% акций компании Марка всего за $500 тысяч, в то время как оценка самой компании на раунде серия A составила $100 млн.

Как такое возможно, если доля в 10,2% при такой оценке стоит целых $10,2 млн? Скорее всего, в рамках первоначальной сделки Питер и Марк договорились о так называемом «потолке оценки» компании в $5 млн.

Все просто.

Пример (продолжение)

Питер полагал, что компания Марка может стоить на следующем раунде около $5 млн, что давало бы ему 10% акций компании. При этом он, будучи инвестором со стажем, допускал, что оценка компании может быть куда выше, что при нормальном сценарии оставило бы его с меньшим количеством акций (всего 0,5% при оценке в $100 млн).

Поэтому Питер предложил установить потолок оценки компании при конвертации в размере $5 млн: в случае, если оценка компании на следующем раунде составит более $5 млн, то его заем будет конвертирован в акции по согласованной оценке компании в $5 млн.

Видимо, так и получилось. Через год компания Марка была оценена в $100 млн, а вложенные Питером в качестве конвертируемого займа $500 тысяч как раз приблизительно и составляют 10,2% при потолке оценки в размере $5 млн.

Откуда взялись 0,2%? Вероятно, этот маленький кусочек достался Питеру за счет капитализированных процентов по займу. Ведь конвертируемый заем — тот же кредит, и проценты по нему тоже надо платить, хоть и небольшие — 2% годовых в нашем примере.​

Потолок оценки при конвертации может иметь существенное значение при распределении акций в компании. Этот механизм может повлиять и на саму оценку компании в следующих раундах.

Например, инвесторы последующих стадий могут потребовать у основателей информацию о действующих конвертируемых займах и использовать установленный там потолок в качестве ориентира, что может привести к меньшей оценке проекта.

Другие условия

В стандартной документации по сделкам с конвертируемыми займами присутствует целый ряд других важных условий, на которые стоит обратить внимание.

События конвертации (Qualified Financing)

События, при наступлении которых должен сработать механизм конвертации. Как правило, под такими событиями понимается привлечение компанией нового финансирования в какой-либо форме.

Дата исполнения (Maturity Date)

Здесь устанавливается срок, в течение которого должны наступить события конвертации. Как правило, этот срок варьируется от 12 до 24 месяцев. Если в этот срок не произошло обозначенное событие, наступает одно из согласованных последствий. Например, заем подлежит возврату со штрафными процентами, срок возврата займа продлевается или же увеличивается скидка при конвертации.

Ликвидационные привилегии (Liquidation Preferences)

Это условие говорит, сколько получит инвестор при наступлении неординарных событий. Например, в случае, если компания будет полностью поглощена или сольется с другой компанией до даты исполнения, займодавец вправе получить либо акции в новой компании в определенном размере, либо сумму займа в кратном размере.

Обратите внимание: ликвидационные привилегии стоит понимать от слова «ликвидность», а не «ликвидация».

Как еще можно использовать конвертируемые займы

Сфера применения конвертируемых займов не ограничивается ранними стадиями инвестиций. Инструмент также может быть использован и на более поздних стадиях.

Например, в 2016 году Goldman Sachs выдал конвертируемый заем Spotify в размере $1 млрд. По условиям соглашения инвестбанк зафиксировал себе скидку в размере 20% от цены акций, выставленных на IPO.

Если IPO не случится в течение года (видимо, не случилось), размер скидки увеличивается на 2,5% каждые шесть месяцев.

Этот же инструмент можно использовать как средство обеспечения по обыкновенным кредитам: если должник не возвращает заем, банк может конвертировать сумму займа в акции компании. Механизм аналогичен залогу акций, но может иметь свои преимущества как для банка, так и для должников.

Особенности по российскому праву

Теперь давайте коротко взглянем на особенности конвертируемого займа по российскому праву в действующей редакции законопроекта.

Кто может использовать? Заемщиком может быть ООО или непубличное АО — плюс в копилку преимуществ формы юридического лица перед ИП. Займодавцем (инвестором) может быть как участник (акционер), так и третье лицо.

Какие особенности заключения договора? Договор конвертируемого займа должен быть одобрен всеми участниками (акционерами) единогласно. При этом «условие о зачете» считается согласованным, когда в договоре определена стоимость или порядок определения стоимости доли (акций).

Как происходит конвертация? Конвертация происходит путем зачета денежного требования в счет оплаты доли (акций) при увеличении уставного капитала по заявлению займодавца вне зависимости от того, наступил ли срок возврата займа.

  • Общество увеличивает уставный капитал в момент заключения договора конвертируемого займа и владеет долей (акциями) до момента конвертации.
  • Увеличение уставного капитала происходит непосредственно перед конвертацией, и доли (акции) сразу распределяются в пользу инвестора.

Первый сценарий предпочтительней для инвестора, потому что исключает дополнительный шаг в виде корпоративных действий для увеличения уставного капитала.

Разве раньше нельзя было так делать? Что нового? Договоры конвертируемого займа по российскому праву заключались и ранее, но существовал ряд принципиальных проблем, которые ограничивали популярность этого инструмента.

Плюсы нового законопроекта:

  • Заемщик получает право принудительно требовать оформления прав на долю (акции). При этом вынесенное судом решение автоматически является основанием для оформления прав на долю (акции).
  • Увеличивается срок владения обществом своими долями (акциями) до трех лет (так называемые «казначейские акции»). Как раз это положение позволяет реализовать сценарий, когда доли (акции) выпускаются сразу в момент заключения договора, а сама конвертации происходит позднее.

Какие документы нужно готовить? Для оформления сделки нужно будет подготовить как минимум следующие документы:

  • Договор конвертируемого займа.
  • Корпоративное решение об одобрении условия о зачете.
  • Заявление займодавца о зачете денежного требования в счет оплаты доли (акций).
  • Корпоративные решения об увеличении уставного капитала общества.

Напоследок: SAFE и KISS

Пока российские конвертируемые займы бороздят просторы Госдумы, в США уже давно их освоили и придумали несколько гибридов. Как полагается, им дали красивые имена: SAFE (Simple Agreement for Future Equity) и KISS (Keep It Simple Security). Если читатель имел дело с Y Combinator или 500 Startups, он должен был слышать эти слова. Именно эти акулы венчурной индустрии их и придумали.

О SAFE уже писали основатели AppFollow: фактически это конвертируемый заем, который не нужно отдавать. Все остальные условия — такие же. Нужно отметить прагматичность авторов SAFE, которые смирились с тщетными попытками вернуть деньги из прогоревшего проекта.

SAFE считался слишком уж невыгодным для инвесторов, поэтому ему придумали достойную замену — KISS. Он аналогичен SAFE, но предоставляет инвесторам чуть больше защитных механизмов. Все документы лежат в открытом доступе (SAFE, KISS) и готовы к адаптации по российскому праву.

Читайте также:  Образец кредитного договора и порядок оформления

Источник: https://vc.ru/flood/24801-using-convertible-loans

Договор конвертируемого займа: Скачать образец с примером

Договор конвертируемого займа — документ, по которому вкладчик осуществляет инвестиции займом в организацию, и имеет возможность через время конвертировать инвестированный заем в долю от собственности. По сути, он покупает будущие акции компании, но на более выгодных условиях.

Также у инвестора имеется дополнительная защита — обычно такой заем обеспечивается имуществом предприятия.

Представители же организации, получившей инвестиции наоборот могут оказаться в более проигрышном положении — такой вариант может повлечь накопление процентов.

Но с другой стороны они имеют возможность получить средства на ранней стадии без волокиты, связанной со сложной оценкой стартапа на первых стадиях существования.

Как правило, переоценка проходит в несколько стадий — раундов. С каждой инвестицией компания дорожает, но вместе с тем обесцениваются акции первых инвесторов, поэтому существует специальное условие CAP, благодаря которому вкладчику гарантируется минимальный процент организации, который не уменьшится при многочисленных вливаниях со стороны других инвесторов.

Что происходит в случае, если переоценка не производится значительный срок:

  • продлевается срок займа;
  • вкладчик требует возвратить свои инвестированные средства. Если предприятие не может выполнить это требование, то оно признается банкротом;
  • принудительная конвертация по процедуре Maturity Cap. Это делается для того, чтобы компенсировать факт невозможности развития организации по начальному плану.

Особенности

Обычно такие сделки заключаются довольно быстро. Это связано с отсутствием регистрационных операций для выпуска акций. Также сделка отличается простотой, так как количество рассматриваемых пунктов будет значительно ниже и не будет проводиться, к примеру, оценка предприятия.

Так как такой заем предполагает вложения в организацию, то участниками вероятнее всего будут юридические лица или ИП. Соответственно, договор должен обязательно оформляться в простом письменном виде. Скачать образец договора конвертируемого займа можно на интернет-страницах.

Пример договора конвертируемого займа

В России подобные займы не распространены. Главная тому причина — отсутствие законодательства, которое регулировало бы такие сделки. Поэтому, с точки зрения закона в РФ, называть займы конвертируемыми было бы некорректно. Однако закон и не запрещает проводить такие сделки. Поэтому проще всего оформить соглашение типового займа, обременив его определенными условиями.

Например, такую договоренность заключают на длительный срок, без начисления процентов, а в случае востребования, заемщик имеет возможность заблокировать выплату через определенные инструменты (совет директоров). В этом случае не предусматривается возврат займа, но вкладчик может получить часть активов в случае банкротства компании. А при благоприятном развитии бизнеса заемщика — дивиденды.

В связи с нераспространенностью сделок в РФ в качестве примера, как правило, можно найти аналоги зарубежных соглашений или их переводы, которые перед использованием необходимо перепроверить и отредактировать в соответствии со своими реквизитами и Гражданским кодексом РФ.

Источник: https://www.freshdoc.ru/dogovor/dogovory_zayma/faq/konvertiruemogo/

Как оформить конвертируемый заём в российском праве

Конвертируемый заём (займ) является одним из наиболее распространённых способов инвестирования технологических стартапов в мире.

Почему прежде всего технологических — потому что их тяжелее всего оценить, а конвертируемый заём позволяет отсрочить решение этого вопроса до тех пор, пока ценность компании не станет более очевидной и измеримой.

В России конвертируемый заём также становится очень популярным. В моей практике уже более половины клиентов используют его при структурировании инвестиционных сделок.

В России конвертируемый заём также становится очень популярным. В моей практике уже более половины клиентов используют его при структурировании инвестиционных сделок.

В чём суть конвертируемого займа и его ценность?

Конвертируемый заём — это способ инвестирования компании путём предоставления денежных средств в виде обычного займа, который через некоторое время по инициативе инвестора может конвертироваться в долю в компании.

Конвертируемый заём позволяет займодавцу (инвестору) присмотреться к компании получше, понаблюдать за ней в течение длительного времени и принять взвешенное решение о вхождении (или невхождении) в капитал компании.

Также инвестор для принятия решения о конвертации займа может дождаться следующего раунда инвестиций и на основе оценки компании новым инвестором принять решение о вхождении (или невхождении) в капитал компании.

При структурировании конвертируемого займа в документах часто прописывается формула расчёта размера доли, которую инвестор получит при конвертации займа.

Эта формула может быть привязана к будущей оценке компании (при следующем раунде инвестиций) или к оценке компании, о которой на момент предоставления займа договорились заимодавец (инвестор) и основатели компании.

В первом случае для конвертации займа инвестору нужно ждать следующего раунда инвестиций и произвести расчёт доли на основе новой оценки компании, во втором случае следующего раунда инвестиций можно не ждать, ведь компания уже оценена и займодавец (инвестор) просто должен принять решение о возврате займа или вхождении в капитал компании.

В конвертируемом займе можно использовать сразу две формулы (учитывающие будущую и текущую оценку компании). В таком случае инвестору даётся выбор — дождаться следующего раунда инвестиций и зайти в компанию по оценке нового инвестора, либо принять решение о конвертации займа до нового раунда по оценке компании, которую определили стороны на момент предоставления займа.

Помимо формулы расчёта доли в документах можно сразу определить её (доли) размер. Всё зависит от того, как договорятся стороны. В каких-то ситуациях удобнее прописать формулу, в каких-то сразу определить размер получаемой инвестором доли.

Для инвесторов конвертируемый заём выгоден тем, что он не обязывает их приобретать долю в компании. Конвертация осуществляется строго по выбору инвестора. Если ему что-то не понравится в поведении основателей, развитии компании и т.д., то инвестор вправе потребовать возврата займа и разойтись с проектом.

Что касается конвертации займа и приобретения доли в компании инвестором на основе оценки компании следующим инвестором, то, первый инвестор конечно же имеет некоторые преференции перед вторым.

Это выражается в предоставлении первому инвестору так называемого дисконта — коэффициента, уменьшающего для него цену доли в компании по сравнению с ценой доли для нового (второго) инвестора.

Предоставление дисконта обусловлено тем, что первый инвестор дал проекту деньги на более ранней стадии при бОльших рисках, нежели второй инвестор.

Как оформляется конвертируемый заём в российском праве?

В российской юрисдикции конвертируемый заём на данный момент пока не представляет собой единой договорной конструкции и оформляется с помощью нескольких документов:

  • договор займа;
  • корпоративный договор;
  • протокол общего собрания участников компании об увеличении размера уставного капитала и конвертации займа в долю (оплата доли при этом происходит путём погашения займа зачётом).

Разберём каждый документ отдельно.

Договор займа. Используется вполне обычный договор займа, как правило, включающий условие о выплате того или иного процента за пользование денежными средствами.

Пристальное внимание при структурировании конвертируемого займа нужно обратить на условия о сроках возврата займа и уплате процентов.

Обычно устанавливается конкретный срок, составляющий от двух до трёх лет (в зависимости от ситуации срок может быть сильно больше или сильно меньше указанного).

Корпоративный договор. Это очень важный и довольно сложный документ в структуре конвертируемого займа. Именно в корпоративном договоре устанавливается обязанность основателей компании по требованию инвестора произвести конвертацию займа в долю в компании. В этом же документе прописывается формула расчёта получаемой инвестором при конвертации доли или её размер (заранее определённый).

Поскольку для инвестора важно обеспечить возможность получения доли в действующей компании, то в корпоративном договоре прописываются временные ограничения (запреты) на отчуждение участниками компании своих долей (или их частей), запреты на вывод из компании ценных активов (если говорим о технологических компаниях, то чаще всего это интеллектуальная собственность) и т.д.

Поскольку помимо участников компании стороной указанного договора является инвестор (займодавец), который на момент его заключения не является владельцем доли в компании, то строго говоря, такой договор называется квазикорпоративным. Он отличается от корпоративного тем, что сторонами последнего могут быть только участники компании, а сторонами первого могут быть также и третьи лица (не являющиеся владельцами долей в компании).

Протокол общего собрания участников компании или решение единственного участника компании (если в компании всего один участник). С помощью этого документа и оформляется непосредственная конвертация займа в долю в компании.

По сути, это вполне обычное решение общего собрания участников (участника) об увеличении уставного капитала компании за счёт вклада третьего лица. Да, при конвертации займа в долю инвестор заходит в компанию чаще всего через увеличение уставного капитала.

Исключением из правила может стать ситуация, когда у компании есть казначейская доля (доля, принадлежащая самой компании).

В таком случае инвестором приобретается казначейская доля и необходимости в увеличении уставного капитала нет, ведь в результате выкупа казначейской доли денежные средства поступают в саму компанию.

Особенностью протокола общего собрания участников (решения участника) в рамках конвертируемого займа является то, что участники (участник) обязаны оформить его на основании заявления инвестора, а вклад инвестора, увеличивающего уставный капитал, фактически в капитал не вносится, но в качестве его уплаты взаимозачётом погашается заём (или его часть). Поэтому заём и называется конвертируемым.

После принятия общим собранием участников (единственным участником) компании решения о конвертации займа и предоставлении инвестору доли в компании, оформляется заявление по форме Р13001 и направляется в налоговую инспекцию для регистрации перехода доли инвестору и изменении размера долей других участников (если такое изменение произошло в результате конвертации). Следует также знать, что по текущему законодательству документы об увеличении уставного капитала компании в обязательном порядке подлежат нотариальному удостоверению.

После изучения порядка реализации конвертируемого займа в российской юрисдикции у некоторых читателей может возникнуть вопрос, а что если участники (участник) не примут решение о конвертации займа — не оформят протокол (решение) об этом?

Это действительно пока самое узкое место конвертируемого займа в российском праве. Однако есть средства защиты инвестора от такого поведения участников.

Во-первых, в корпоративном договоре можно установить санкцию — денежную неустойку, которую участники компании обязаны будут заплатить инвестору в случае непринятия (несвоевременного принятия) решения о конвертации займа.

Конечно, это не всегда может решить задачу инвестора по конвертации займа и вхождении в капитал компании, однако если неустойка будет существенна для участников компании, а вероятность её фактического взыскания — высока, то этот инструмент может оказаться вполне эффективным.

Во-вторых, можно структурировать опцион, по которому в случае непринятия участниками (участником) решения о конвертации займа, часть их доли безвозмездно перейдёт к инвестору.

При этом заёмные обязательства не погашаются и компания обязана будет вернуть займ инвестору.

Опцион позволяет без судебных разбирательств, быстро и чётко установить справедливость — предоставить инвестору желаемую долю в компании и наказать участников компании за бездействие. Более подробно об использования опциона в подобных ситуациях можно почитать здесь.

Будут вопросы, пишите.

С уважением, инвестиционный юрист Евгений Рябов

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/59402dba8e557dd32b510073/5d401da4bd45c000ad30d648

Ссылка на основную публикацию