Сделка с заинтересованностью — особенности заключения

3 июля 2016 года через ФЗ №343 были внесены серьезные изменения в деятельность ОАО и ООО по поводу проведения крупных сделок. Важно отметить, что подобные корректировки нельзя отнести к «революционным», это лишь позволило закрепить прецеденты, устанавливаемые судебной практикой.

Но многие эксперты и юристы дают позитивную оценку новшеству, так как отдельные вопросы имеют корректное урегулирование ряда нюансов. Раньше решить подобное можно было только через судебные тяжбы, которые часто затягивались.

К тому же все дела не имели единого результата, судебные акты не отличаются единообразием. Представленная статья будет посвящена изменениям, которые были внесены в «Закон об ООО» в отношении проведения вышеназванных сделок.

Также здесь будет дана оценка практической значимости нововведения.

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

Сделка с заинтересованностью

Первое изменение в данном разделе – это замена аффилированных лиц на подконтрольное и контролирующее. Существенный аспект, который полностью расписан и отражен в статье 45 вышеназванного закона.

Контролирующее лицо – это собирательное понятие, включающее лиц, которые распоряжаются имуществом подконтрольных организаций напрямую или косвенным образом на основании участия в ней, договорных отношений, в случае наличия акций или по выбору совета акционеров, и выполняет обязательства в интересах организации.

Что касается подконтрольных лиц, то в эту категорию относятся юридические лица, которые находятся под непосредственным или косвенным управлением контролирующего лица.

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие. Цели сделки при таком раскладе должны сопровождаться заинтересованностью организации. Цели определяются перечнем оснований, по которым можно выявить ту самую заинтересованность.

Отдельные моменты прописаны непосредственно в уставе компании. Понятия, представленные в законе, полностью понятны, но на практике возникают проблемные моменты и сложности с определением контролирующих лиц.

В большинстве случаев сделки в компаниях осуществляется зачастую в закрытом доступе, что предполагает отсутствие возможности определения контролирующего лица.

Важно! Здесь нет подобной прозрачности, как с данными в ЕГРЮЛ, которые позволяют четко отследить необходимую информацию.

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие

В измененном законе все лица, признанные заинтересованными в реализации сделки, должны доводить эту информацию как на собрании участников ООО или ОАО, так и до совета директоров.

Что касается практической деятельности, то позитивным изменением считается отмена обязательного согласия на сделки, в отношении которых существует заинтересованность.

Общества должны предупреждать о реализации процедуры при наличии заинтересованности только незаинтересованных лиц, а при наличии совета – незаинтересованных членов.

Извещения направляются в порядке, предусмотренном организацией, с указанием времени, места проведения собрания.

Кроме такой рассылки, компания должна вести отчет, который позволяет выявить, какие и когда сделки с заинтересованными лицами были совершены в течение отчетного года. Отчеты такого типа формируются единоличным исполнителем и комиссией в случае, когда подобное представлено в уставе.

Важно! Сформированный документ предоставляется лицам, которые обладают правом участвовать в собрании.

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

Компания должна вести отчет, который позволяет выявить, какие именно сделки с заинтересованными лицами были произведены

Корректировки ФЗ №343 также позволили определить орган, который компетентен в согласовании сделок, где существует заинтересованность. Ранее для проведения подобных процессов требовалось только одобрение лиц, находящихся в собрании общества для любых сумм.

Сейчас с изданием новых правил согласие на реализацию сделки можно получить подобное разрешение только в случае совершения операции с суммой не более 10% от балансовой стоимости текущих активов.

В случае превышения этого порога требуется дополнительное согласие со стороны совета директоров.

Важно! Существует также возможность отдельные моменты установить уставом общества (при единогласном решении всех соучредителей общества). В документе прописывается иной порядок проведения сделок с заинтересованностью или исключен последний в полной мере.

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

Сделки, которые могут заключаться ООО

Определение сделки отражено в статье 45 ФЗ №14. В пункте первом вышеназванного закона в сделке заинтересованы следующие лица:

  • члены наблюдательных советов или директора совета;
  • лицо, которое выполняет функции исполнительного органа (единый представитель);
  • члены исполнительного органа при условии коллегиального представления;

Источник: https://yr-expert.com/sdelka-s-zainteresovannostyu-dlya-ooo/

Новые правила по сделкам с заинтересованностью

С 2017 года вступили новые правила совершения сделок c заинтересованностью. Поправки были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Какое соглашение теперь признается сделкой с заинтересованностью? Что необходимо для её совершения? Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде? На какие изменения нужно обратить особое внимание — рассмотрим теорию и практику.

Заинтересованность в совершении сделки

Сделкой с заинтересованностью признается та, в совершении которой имеется заинтересованность:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета) общества,
  • единоличного исполнительного органа,
  • члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
  • лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Несмотря на поправки сохранится следующее правило: «сделка между обществами, единоличные исполнительные органы которых находятся в супружеских отношениях без регистрации брака, не признается сделкой, совершенной с заинтересованностью» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009).

Сделка с заинтересованностью - особенности заключенияСделка с заинтересованностью - особенности заключенияСделка с заинтересованностью - особенности заключения

Однако правила по согласованию сделок с заинтересованностью не относятся к следующим видам сделок:

  1. к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
  2. к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
  3. к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
  4. к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
  5. к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
  6. к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;
  7. к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  8. к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.

Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом назначать единоличный исполнительный орган.

Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица. Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным. А вот сделка из группы лиц, не будет считаться сделкой с заинтересованностью.

Одновременно исключается понятие аффилированности, которое ранее часто применялось юристами для целей признания сделки незаключенной.

Источник: https://blog.pravo.tech/novye-pravila-po-sdelkam/

Сделки с заинтересованностью: как распознать и предотвратить?

Заказать судебное представительство в арбитражных и районных судах Заказать

Проводя анализ сделки, важно обращать внимание на то, не связано ли одно и то же лицо с двумя сторонами. Связь может быть не только с непосредственной стороной по сделке, но и с так называемым выгодоприобретателем.

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

Как подстраховаться от опасной сделки? Проверить все обстоятельства, которые могут повлиять на квалификацию сделки как заинтересованной, не так-то просто.

По идее, нужно проверить всех близких родственников членов органов управления обществом, крупных акционеров и их аффилированных лиц и т.д. И это при том, что порою даже просто получить учредительные документы контрагента – целая проблема.

В этом и состоит основная сложность контроля над заинтересованными сделками.

Между тем, ваша неосведомленность о явных или скрытых обстоятельствах заинтересованности в сделке, скорее всего, не убедит судей в ее действительности. В настоящее время в арбитражной практике доминирует позиция,что каждая сторона сделки несет риск несоблюдения органами контрагента требований к порядку одобрения сделки с заинтересованностью.

Так, заключение договора поручительства или договора залога с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора общества,имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельства о неосмотрительности контрагента.

Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет долями участия (акциями) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров общества — поручителя (залогодателя),также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, проверяет, кто является его участником(акционером).

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

В решение(протоколе) об одобрении сделки должны быть указаны стороны сделки, выгодоприобритатель, цена, предмет сделки, а так же наиболее существенные её условия. Иначе говоря, сделка должна быть четко идентифицирована.

Если в последствии условии сделки изменятся, чем в предполагаемом проекте договора, например, изменится цена, то одобрение должно быть получено заново (то есть, составляется новый протокол об утверждении сделки с заинтересованностью).

Еще один способ можно рассматривать как резервный. Его можно применить, если по каким-либо причинам не удалось получить одобрение, о котором речь шла выше. В таком случае необходимо предъявить доказательства того, что сделка не вызвала неблагоприятные последействия для участников.

Такими доказательствами могут выступать: документы о совершении подобных сделок на схожих условиях; документы, обосновывающие экономическую или иную цель сделки;заключения оценщиков и т. п. Представление таких доказательств в суд исключит условия для признания сделки недействительной.

Сделка с заинтересованностью - особенности заключения

Если такое исковое заявление было подано в арбитражный суд, сторонам оспариваемой сделки не следует отчаиваться,так как такому иску вполне можно противостоять. Так, суд откажет в признании сделки недействительной, если имеются следующие обстоятельства:

Читайте также:  Что входит в МРОТ - какие выплаты и доплаты

Источник: https://www.jurist-tula.ru/newsart/articles/sdelki_s_zainteresovannostyu/

Сделка с заинтересованностью: особенности заключения

Сделки с заинтересованностью заключают по особым правилам. Что нужно знать о таких сделках.

Что такое сделка с заинтересованностью

Сделкой с заинтересованностью называют сделку, один из участников или инициаторов которой получает прямую выгоду и способен повлиять на процесс заключения. Например, подобную роль в сделке с заинтересованностью может сыграть:

  • генеральный директор компании,
  • член совета директоров,
  • член правления компании,
  • бенефициар компании или иное контролирующее лицо (п. 1 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 81 закона об АО).

Заинтересованным может быть не только физическое лицо, но и компания. Компанию считают заинтересованной, если кто-либо из выгодоприобретателей по сделке состоит в ней на руководящей должности или контролирует ее деятельность. Заинтересованность в сделке оценивают на момент ее подготовки.

Как заключают сделки с заинтересованностью

С 1 января 2017 года действуют новые правила. Порядок заключения сделок с заинтересованностью в 2017 году включает в себя несколько этапов:

  • потребуется известить всех обладателей доли участия в бизнесе о намерении заключить сделку;
  • принять решение, есть ли условия, при выполнении которых следует одобрить сделку;
  • оформить одобрение сделки, если условия соблюдены;
  • приступить к процессу заключения сделки.

Как уведомить о сделке с заинтересованностью

О предстоящей сделке с заинтересованностью для ООО или АО сообщают всем участникам или акционерам.

В извещении о сделке указывают:

  1. Информацию, что компания планирует совершить сделку с заинтересованностью.
  2. Подробности по поводу сделки. Контрагента, выгодоприобретателя, круг заинтересованных лиц – с перечислением оснований заинтересованности. А также стоимость, предмет и существенные условия (абз. 2 п. 3 ст. 45 закона об ООО, п. 1.1 ст. 81 закона об АО).

В каком порядке извещают о сделке с заинтересованностью для ООО или АО

Документ подписывает генеральный директор компании. Уведомление о сделке с заинтересованностью направляют в том же порядке, как и в случае извещения об общем собрании.

Кроме того, если в компании действует совет директоров, уведомление передают всем его незаинтересованным участникам. Срок уведомления или указан в уставе, или составляет не менее 15 дней до даты заключения сделки (абз. 2 п. 3 ст. 45 закона об ООО, п. 1.1 ст.

81 закона об АО). Нарушение порядка извещения о сделке повышает риск ее оспаривания.

В каких случаях нужно одобрить сделку с заинтересованностью

После того, как собственников бизнеса известят о сделке, руководство компании оценивает, есть ли необходимость одобрить сделку. Сделку понадобится одобрять, если одновременно выполняются два условия:

  • о необходимости одобрения заявило лицо, которое обладает таким правом (абз. 2 п. 4 ст. 45 закона об ООО, абз. 2 ст. 83 закона об АО);
  • требование поступило в должный срок. То есть в период, когда компании нельзя совершить сделку.

В случае соблюдения обоих условий проводят одобрение сделки с заинтересованностью. Если одно или оба условия нарушены, одобрение не требуется (п. 4 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 83 закона об АО).

Как происходит одобрение сделки с заинтересованностью

Для одобрения сделки с заинтересованностью нужно определить, какой орган управления компанией вправе дать согласие на сделку. Это или общее собрание, или совет директоров. Механизм одобрения сделки с заинтересованностью для ООО отличается от механизма для АО. Совет директоров ООО принимает такое решение, если:

  • в уставе организации сказано, что это входит в компетенцию совета (п. 8 ст. 45 закона об ООО), и одновременно
  • стоимость сделки или имущества по ней не выше 10% балансовой стоимости активов компании за последний отчетный период.

Если хотя бы одно из этих условий не соблюдается, решение принимает только общее собрание.

Для АО действует правило: решение об одобрении сделки с заинтересованностью общее собрание принимает в случаях, которые указаны в п. 1 ст. 64, пп 2, 3.1, 3.2, 4 ст. 83 и п. 1 ст. 84.6 закона об АО. В остальных случаях это делает совет директоров.

Если сделку будет одобрять собрание, принимают решение о его созыве. В ходе собрания обсуждают вопрос о сделке и дают согласие на ее совершение. Если сделку будет одобрять совет директоров, проводят встречу совета. В обоих случаях нужно задокументировать встречу и оформить согласие письменно.

Источник: https://www.law.ru/article/21730-sdelka-s-zainteresovannostyu

В чём опасность крупных сделок и сделок с заинтересованностью?

Крупные сделки влияют на всю дальнейшую работу компании, а сделки с заинтересованностью нужно тщательно контролировать. Поэтому такие сделки отдельно отрегулированы законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах». 26 июня 2018 года Пленум Верховного Суда издал Постановление № 27, в котором провёл «тонкую настройку» правил, касающихся таких сделок.

Что такое крупная сделка?

Крупная сделка — это сделка купли-продажи, заёма, залога, кредита, поручительства, передачи во временное владение и (или) пользования права использования результатом интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если:

  • цена сделки — 25% и более от стоимости активов общества;
  • сделка выходит за пределы обычной деятельности компании. Крупная сделка влияет на масштабы деятельности, рынок сбыта, может повлечь прекращение какой-либо деятельности (например, если продаётся какой-то производственный актив).

Здесь есть два важных момента.

Сделка — это более широкое понятие, чем договор. Поэтому если компания планирует заключить мировое соглашение, признать иск или отказаться от иска, то эти вещи также попадают под понятие крупной сделки при двух признаках выше. И здесь также должны применяться правила одобрения крупных сделок. То же самое относительно дополнительного соглашения к договору.

Верховный суд пояснил, как считать цену, если платежи периодические:

  • если срок договора определён, то цена, указанная в договоре, будет ценой сделки;
  • если срок договора не определён, то:
  • если платежи одинаковые, то ценой сделки считается сумма платежей за год;
  • если суммы платежей меняются, то ценой считается наибольшая сумма платежей за год.

Важный момент — а как определить стоимость активов компании? Ответ: по последнему промежуточному балансу, а если его нет — по годовому.

Что такое сделка с заинтересованностью?

Сделка с заинтересованностью — это сделка, в отношении которой имеется заинтересованность:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета);
  • директора;
  • контролирующего лица;
  • лица, которое даёт компании обязательные для исполнения указания.

Также все эти лица являются заинтересованными, если их супруги, родители, дети, братья и сёстры, усыновители и усыновлённые, а также подконтрольные им компании:

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом компании, которая является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем или занимают управляющие должности в таких компаниях.

Например, компания продаёт здание своему директору — это сделка с заинтересованностью. Компания А признаёт иск компании В, директор которой — сын директора компании А — это тоже сделка с заинтересованностью.

В сделках с заинтересованностью, как и в крупных, понятие сделки шире, чем понятие договора.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью не так-то просто заключить

Одобрить крупную сделку должно общее собрание участников общества или совет директоров. Причём так как крупные сделки существенно меняют деятельность компании, в Устав нельзя включать правило, что крупные сделки можно не одобрять. А если в Уставе есть такой пункт, то применять его нельзя, так сказал Верховный суд.

Причём если стоимость имущества по сделке более 50%, то совет директоров не может одобрять такие сделки. Для их одобрения нужно общее собрание участников.

Источник: https://nalog-advocat.ru/krupnye-sdelki-i-sdelki-s-zainteresovannost-yu/

Проблемные аспекты совершения сделок с заинтересованностью

Ранее, в первых двух главах нашей работы мы выяснили, как формировался институт сделок с конфликтом интересов, познакомились с понятием и основными характеристиками сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, с кругом лиц, признаваемых заинтересованными. Далее мы предлагаем перейти к последней части, которая будет посвящена проблемным аспектам совершения сделок с заинтересованностью, и начнем с процедуры их заключения.

Изменения, которые вступили в силу с 01 января 2017 года, в первую очередь коснулись именно порядка совершения сделок с заинтересованностью. Привычное для нас обязательное одобрение сделки заменено на согласие на совершение сделки.

Вероятно, замена термина произошла с целью унифицировать нормы федеральных законов о хозяйственных обществах и Гражданского кодекса, где в статье 173.1 говорится о признании недействительной сделки, совершенной без необходимого согласия третьего лица.

Согласие собственника на совершение сделки с заинтересованностью также требует ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Но хочется обратить внимание на то, что в отдельных нормах закона об акционерных обществах все же осталось понятие «одобрение сделки». Так, например в п. 7 и в п. 8 ст.

83 законодатель говорит о решении об одобрении сделки. Конечно, это не является принципиальным моментом, однако нарушает единообразие введенной с 2017 года терминологии.

Стоит отметить, что теперь процедура совершения сделок с заинтересованностью весьма отличается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. Конечно, различия имелись и до 2017 года, но касались они лишь органов управления, которые уполномочены одобрить сделку.

Но ситуация кардинально изменила с 01 января текущего года.

Поэтому мы считаем целесообразным рассмотреть процедуры совершения сделок с заинтересованностью отдельно для унитарного предприятия, общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества, причем подразделяя его на публичные и непубличные.

Итак, в силу пункта 1 статьи 22 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» руководитель унитарного предприятия не вправе совершить сделку с заинтересованностью без согласия собственника имущества.

Закон не предусматривает специальные правила о форме и сроках получения такого согласия, однако кажется разумным предположить, что такие положения могут содержаться в уставе предприятия, утверждение которого относится к компетенции собственника имущества предприятия.

Иной порядок совершения сделки предусмотрен для обществ с ограниченной ответственностью. По общему правилу с 2017 года сделка с заинтересованностью вовсе не требует предварительного согласия на ее совершение.

Однако общество обязано известить о предстоящем совершении сделки с заинтересованностью всех незаинтересованных участников, а если в обществе имеется совет директоров, то дополнительно извещаются незаинтересованные члены совета директоров.

При этом извещения не направляются членам коллегиального исполнительного органа, хотя законом им предоставлено право требовать согласия на совершение сделки с заинтересованностью.

Порядок извещения установлен аналогичный как для извещения участников об общем собрании, то есть заказным письмом или иным образом, установленном в уставе. Приемлемым вариантом кажется определить в уставе способ извещения путем вручения уведомления лично участнику под роспись.

Но для извещения о совершении сделки с заинтересованностью законодатель установил более короткий срок, нежели для извещения об общем собрании — не менее чем за 15 дней до совершения сделки.

Читайте также:  Утвержден перечень документов для признания постройки самовольной

Впрочем, уставом может быть предусмотрен иной срок, причем из буквального толкования нормы следует, что данный срок может быть, как увеличен, так и сокращен.

Согласно пункту 3 статьи 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» извещение о совершении сделки должно содержать в себе следующую информацию: лицо, являющееся стороной сделки или выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные существенные условия, а также информацию о заинтересованном в сделке лице и основаниях, по которым лицо является таковым.

Но извещение обществом незаинтересованных участников не единственный процедурный момент в совершении сделки с заинтересованностью. Пункт 4 статьи 45 установил перечень лиц, которые вправе требовать получения согласия на сделку с заинтересованностью до ее совершения.

Таковыми являются: единоличный исполнительный орган; член совета директоров; член коллегиального исполнительного органа; участники (участник) обладающие в совокупности долей в уставном капитале не менее 1 %.

Так как законом не предусмотрен пресекательный срок заявления указанного требования, то может оказаться, что сделка, на которую требуется согласие, уже совершена.

В этом случае указанные выше лица вправе обратиться к обществу с требованием о предоставлении информации о сделке для подтверждения ее выгодности и/ или целесообразности для общества.

Соответственно, если никто из вышеуказанных лиц не обращался с заявлением о получении согласия на совершении сделки, то ни предварительного, ни последующего одобрения не осуществляется.

Источник: https://studbooks.net/2427288/pravo/problemnye_aspekty_soversheniya_sdelok_zainteresovannostyu

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Действуем правильно

С 01 января 2017 года вступили в силу изменения законодательства в части правового регулирования заключаемых хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанные сделки обозначаются также в правовой литературе как «экстраординарные сделки», т.е. сделки, которые по каким-либо причинам выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Установление особого порядка их совершения, выражающегося в необходимости их одобрения компетентными органами управления хозяйственного общества, призвано обеспечивать права и законные интересы как самого хозяйственного общества, так и его участников.

Но при этом процедура одобрения экстраординарных сделок не должна существенно затруднять хозяйственную деятельность общества.

Внесенные изменения позволяют, с одной стороны, устранить сложившийся избыточный формализм в практике одобрения экстраординарных сделок, с другой стороны, сохранить на должном уровне гарантии прав и законных интересов участников корпоративных отношений.

Существенные правки коснулись терминологии, квалифицирующих признаков экстраординарных сделок, процедуры их одобрения, исключений из общих правил, требований к решению органов управления о согласии на совершение данных сделок, к порядку их оспаривания.

Законодатель, следуя общей концепции ГК РФ, развел понятия «согласие» и «одобрение» по времени принятия соответствующего решения. Термин «согласие на совершение сделки» теперь применяется исключительно к решениям, предваряющим совершение сделки, и, напротив, термин «одобрение» применяется только к решениям, одобряющим уже совершенные сделки в последующем («последующее одобрение»).

  • Прочие изменения следует рассмотреть отдельно для крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
  • Правовое регулирование крупных сделок
  • ·                    Квалификация крупных сделок
  • Ключевым квалифицирующим признаком крупной сделки теперь является то обстоятельство, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Дано новое определение обычной хозяйственной деятельности общества – это любая деятельность, осуществляемая обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности.

Таким образом, сделкой, выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности общества (крупной сделкой) может быть признана только такая сделка, которая приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Далее необходимо оценить предмет такой сделки — предметом крупной сделки теперь может быть не только приобретение, отчуждение (возможность отчуждения) обществом прямо или косвенно имущества, но и обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности  или средства индивидуализации на условиях лицензии.

Цена или балансовая стоимость такого имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, как и прежде, должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости имущества общества.

Порядок определения крупности сделки дополнен важной новеллой — в случае отчуждения (возможности отчуждения) имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин – балансовая стоимость имущества или цена его отчуждения. Данная норма устанавливает приоритет рыночной стоимости отчуждаемого имущества, исключая случаи, когда по тем или иным причинам ценные активы имеют низкую балансовую стоимость.

·                    Процедура получения согласия на совершение (последующее одобрение) крупных сделок

Допускается заключать крупную сделку как до, так и после получения согласия на ее совершение. При этом получение последующего одобрения может быть предусмотрено сделкой в качестве отлагательного условия.

Важно, что законодатель решил отменить существовавшее ранее правило о том, что устав общества с ограниченной ответственностью может предусматривать отказ от одобрения крупных сделок. Теперь получение согласия на совершение крупной сделки является обязательным во всех случаях, кроме предусмотренных законом.

Изменения коснулись процедуры одобрения крупных сделок в акционерных обществах.

В частности, в случае рассмотрения вопроса о согласии на совершение или последующее одобрение крупной сделки общим собранием акционеров совет директоров или единоличный исполнительный орган общества (при отсутствии совета директоров) утверждает заключение о крупной сделке, которое должно содержать информацию о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности ее совершения. Такое заключение включается в состав информации (материалов), предоставляемых акционерам при подготовке к общим собраниям.

Требования к содержанию решения о согласии на совершение крупной сделки

  1. Установлены новые требования, допускающие значительную вариативность решения о согласии на совершение сделки, в частности:
  2. o  можно указать порядок определения существенных условий сделки;
  3. o   сторона и выгодоприобретатель по сделке могут не указываться, если они не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение сделки, например, если сделка заключается на торгах;
  4. o предусматривается возможность указания минимальных и максимальных параметров условий сделки (верхний предел стоимости покупки или нижний предел стоимости продажи) либо порядка их определения;
  5. o  согласие может быть дано на совершение ряда однотипных сделок, на альтернативные варианты основных условий сделки, на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;
  6. oпредусматривается, что в решении о согласии на совершение сделки также может быть указан срок его действия (если не указан, по умолчанию срок составляет один год).

Порядок оспаривания крупных сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной по основанию, предусмотренному ст.173.1 ГК РФ.

Источник: https://www.sibucom.ru/publ/3/883/

Закон о сделке с заинтересованностью

Сделка с заинтересованностью — это что такое?

В законодательстве РФ предусмотрено осуществление особых правоотношений — в виде сделок с заинтересованностью. В чем заключается их специфика?

Что является сделкой с заинтересованностью, мы определили.

Изменения в законодательстве о крупных сделках и сделках с заинтересованностью

магистр права, юрист КГ «Аюдар» Журнал «Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», N 10, октябрь 2019 г., с.

68-78. В настоящее время помимо изменения ГК РФ идет реформирование корпоративного законодательства. Не так давно был принят закон *(1) , который существенно меняет порядок заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

В связи с этим с 01.01.2019 коммерческим организациям (ООО и АО) необходимо строго соблюдать новую процедуру заключения указанных сделок, чтобы исключить риск признания их недействительными. О понятии В соответствии с изменениями в ст. 78 Закона об АО *(2) и ст. 46 Закона об ООО *(3) определение крупной сделки изложено в новой редакции.

Крупной считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом: предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25% (и более) балансовой стоимости активов общества.

Сделка с заинтересованностью: особенности заключения

Сделкой с заинтересованностью называют сделку, один из участников или инициаторов которой получает прямую выгоду и способен повлиять на процесс заключения.

Например, подобную роль в сделке с заинтересованностью может сыграть:

  1. бенефициар компании или иное контролирующее лицо (п. 1 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 81 закона об АО).
  2. генеральный директор компании,
  3. член совета директоров,
  4. член правления компании,

Как заключают сделки с заинтересованностью С 1 января 2019 года действуют новые правила.

Порядок заключения сделок с заинтересованностью в 2019 году включает в себя несколько этапов: Как уведомить о сделке с заинтересованностью О предстоящей сделке с заинтересованностью для ООО или АО сообщают всем участникам или акционерам.

Сделки с заинтересованностью по-новому: первый опыт

01 января 2019 года вступили в силу новые правила одобрения и совершения сделок с заинтересованностью.

Важнейшими изменениями, на мой взгляд, являются следующие:

  1. Изменение круга лиц, признаваемых заинтересованными в совершении сделки.
  2. Изменение оснований признания лиц заинтересованными в совершении сделки.
  3. Изменение оснований, исключающих применение правил о сделках с заинтересованностью (исключений из правил о сделках с заинтересованностью).

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: новеллы

С 1 января 2019 года начнут действовать изменения, внесенные в законы о хозяйственных обществах Федеральным законом от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Пьешь воду — не забывай о вырывших колодец.

Гладких Сергей Рудольфович С 1 января 2019 года действуют новые правила согласования и одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью для хозяйственных обществ.

КРУПНЫЕ СДЕЛКИ По новым правилам дополнен перечень и расширены критерии крупных сделок (пункт 1 статьи 78 Закона об АО, пункт 1 статьи 46 Закона об ООО).

Крупной сделкой признается (считается) (несколько взаимосвязанных сделок), выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом: Отнесение к крупным сделок по передаче имущества во временное владение и (или) пользование и по передаче интеллектуальной собственности является новеллой законодательства, хотя арбитражная практика при соответствующих условиях ранее признавала аренду крупной сделкой, а договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными (подп. 5 п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 №28)

Глава XI.

  • О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок с заинтересованностью, см.
  • постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 г.
  • Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации): являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Читайте также:  Рассылка о представлении юрлицами и ИП документов в регистрирующий орган: новый сервис ФНС

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью после 1 января 2019 года

Сегодня рассмотрим один из наиболее интересных для юридической общественности нормативных актов «большого летнего пакета» 2019 года – Федеральный закон от 03.07.

2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Краткую информацию по нему Регфорум уже давал «по горячим следам», но сейчас, когда летняя разнеженность потихоньку покидает организмы юристов, стоит присмотреться к новинке попристальнее. В конце концов, нам по ней скоро работать. Предлагаю поискать ответы на эти два вопроса, двигаясь по тексту закона.

Первое, что попадается на глаза – это лингвистическое уточнение, не влияющее на существо вопроса, но с точки зрения красоты стиля и юридической техники — интересное.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Понятие заинтересованности в совершении сделки означает заинтересованность конкретного лица в определении условий сделки, выборе контрагента и т. п., обусловленную его личным материальным или иным интересом, не совпадающим с интересами большинства акционеров (участников) и (или) общества в целом.

Здравый смысл и жизненный опыт подсказывают, что при столкновении личного и общественного интереса управляющий, действующий от имени общества, будет руководствоваться личным в ущерб общественному.

Источник: http://pravo-38.ru/zakon-o-sdelke-s-zainteresovannostju-76633/

Заключение договора с управляющей компанией — сделка с заинтересованностью?

Понятие «управляющая компания» начали использовать в практике управления одновременно с понятием «холдинг» относительно недавно.

Образование единого холдинга, отвечающего международным стандартам корпоративного управления, способствует повышению эффективности бизнеса, оптимизации деятельности и маркетинговой политики, финансового учета, технического менеджмента.

Создание управляющей компании и применение механизма управления через нее базируется на успешном опыте крупных интернациональных компаний и позволяет использовать консолидированные ресурсы предприятий для развития выбранной сферы услуг и работ.

Появляется возможность осваивать новые направления деятельности и регионы сбыта, оптимизировать товаропотоки, а также завоевывать новые рынки и улучшать качество обслуживания клиентов.

Для большинства холдингов характерно, что при их построении происходит передача функций управления специализированной управляющей компании, особенно когда предприятия, входящие в холдинг, являются сопоставимыми по масштабу, территориально удалены друг от друга и каждое имеет свою специфику.

В основе возникновения отношений между управляющей организацией (управляющим) и управляемым обществом лежит сложный юридический состав. Для легального  заключения соответствующего договора должны быть соблюдены некоторые условия:

Договор с управляющим может быть заключен обществом только после принятия решения об этом общим собранием акционеров или общим собранием участников.

При этом для ООО положение о возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть прямо предусмотрено в уставе, для акционерного общества такого обязательного требования Федерального закона «Об акционерных обществах» не предусмотрено.

В обществе с ограниченной ответственностью к компетенции общего собрания участников относится утверждение управляющего, а также условий договора с ним (п. 4 ч. 2 ст. 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью).

Договор с управляющим подписывается от имени Общества с ограниченной ответственностью лицом, председательствовавшим на общем собрании участников, утвердившем условия договора с управляющим, или участником Общества, уполномоченным решением общего собрания участников Общества.

Договор от имени акционерного общества (АО) подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) АО или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) АО.

Со стороны управляющей организации договор по общему правилу подписывает её единоличный исполнительный орган.

Для правовой квалификации данного договора очень важно отграничить его от применяемых иногда на практике договоров поручения, комиссии и агентского договора.

Так договор поручения (гл. 49 ГК РФ), не может быть использован, так как, согласно п. 1 ст. 971 ГК РФ, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

В случае заключения договора на управление управляющая компания самостоятельно выполняет функции по распоряжению имуществом управляемого общества и принимает решение о совершении сделок с ограничениями, предусмотренными действующим законодательством, уставом общества и заключенным договором.

Косвенным подтверждением данного факта является то, что согласно п. 1 ст. 975 ГК РФ доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий. Полномочия же управляющего основываются не на доверенности (п. 1 ст. 182 ГК РФ), а на передаче ему всех функций единоличного исполнительного органа управляемого лица (абз. 5 ч. 3 ст. 69 ФЗ об АО).

Договор комиссии также не может быть использован для оформления отношений между хозяйственным обществом и управляющей организацией.

Управляющий действует от имени хозяйственного общества, реализуя при этом все полномочия единоличного исполнительного органа. А по договору комиссии в соответствии с п. 1 ст. 990 ГК РФ комиссионер обязуется за вознаграждение по поручению комитента совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По тем же основаниям, не подходит к существу рассматриваемых отношений агентский договор (гл. 52 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

То есть применяется конструкция поручении я или комиссии, а как мы рассмотрели ранее ни одна из них не отражаем сущности отношений управляемого общества и управляющей компании.

Таким образом, договор на передачу хозяйственным обществом полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему) не выделен как самостоятельный вид договора такой договор в ГК РФ, но является по своей правовой сущности договором услуг, усложненным рядом специфических условий. В будущем, по нашему мнении, желательно дополнить вторую часть Гражданского кодекса главой, посвященной данному виду договоров.

1. Относится ли такой договор к сделкам с заинтересованностью?

Хотелось бы отметить, что в соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI названного Закона.

Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему), по нашему мнению,  является гражданско-правовой сделкой, в силу которой управляющая организация обязывается оказывать обществу управленческие услуги и наделяется в связи с этим полномочиями по распоряжению имуществом общества. Такой договор также предусматривает обязанность общества оплачивать услуги управляющего и производить иные выплаты в установленных договором случаях и, следовательно, направлен на отчуждение обществом денежных средств.

Возникает вопрос: при принятии решения о выборе кандидатуры профессионального управляющего должны ли учитываться положения Закона, регулирующие порядок одобрения сделок с заинтересованностью, если управляющая организация (управляющий) относится к лицам, определенным в п. 1 ст. 81 Федерального закона «Об акционерных обществах»  (например, является аффилированным лицом члена совета директоров общества)?

  • Анализ правовой природы заключаемого договора и судебной практики позволяют сделать однозначный вывод о том, что подобные сделки в случае наличия при их совершении признаков, перечисленных в пункте 1 статьи 81 Федерального закона «Об акционерных обществах», подлежат одобрению в установленном законом порядке. При этом необходимо иметь в виду, что предметом одобрения уполномоченного органа управляемого общества (Совета директоров – если сумма сделки не превышает 2 процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, общего собрания участников/ акционеров общества – в остальных случаях) будут существенные условия заключаемого договора, такие как:
  •  лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
  • цена (принцип определения размера вознаграждения управляющего);
  • предмет сделки (существо оказываемых управляющим услуг).

3.Какова же практика?

  1. Пленум ВАС однозначно высказался в своем Постановлении № 19 от 18 ноября 2003 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (п. 33) о тех сделках , в которых имеется заинтересованность управляющей компании:
  2. «При разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в части 1 пункта 1 статьи 81 Закона, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, указанных в части 2 того же пункта, а именно: если указанные лица, их родственники, названные в Законе (члены семьи), или аффилированные лица являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; если кто-либо из этих лиц является владельцем (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентов акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в данной сделке; если кто-то из перечисленных лиц занимает должности в органах управления юридического лица, участвующего в совершении сделки или являющегося выгодоприобретателем, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
  3. Для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в статье 81 Закона, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки».

Так, ФАС Московского округа в своем Постановлении от 26 августа 2004 г. по делу N КГ-А40/7182-04 подтвердил решения нижестоящих судов в отношении признания недействительным выпуска акций ОАО «НК «Юкос» в связи с тем, что отчет об итогах выпуска дополнительных акций ОАО «НК «Юкос», зарегистрированный 24.10. 03, содержал информацию о том, что в процессе размещения дополнительных акций эмитент не заключал сделок, в которых имелась заинтересованность.

Вместе с тем данные сведения не соответствовали действительности, поскольку в договорах о приобретении дополнительных акций, заключенных между эмитентом и участками закрытой подписки, имелась заинтересованность акционера — Компании Hulley Enterprises Ltd. и управляющей организации ОАО «НК «Юкос» — ООО «Юкос-Москва».

Помимо этого, судами было установлено, что в нарушение п. 4 ст. 83 ФЗ «Об акционерных обществах» договоры о приобретении дополнительных акций не одобрялись общим собранием акционеров ОАО «НК «Юкос» как сделки с заинтересованностью.

Но нас интересуют случаи, когда вопрос о наличии заинтересованность возникает непосредственно при заключении договора с управляющей компанией ( управляющим).

Источник: https://pravo.cliff.ru/about/publications/korporativnoe-pravo/korporativnoe-pravo_101.html

Ссылка на основную публикацию